[摘要]在銀行承兌匯票公示催告期間，實際持票人基于各種原因，極有可能對公告毫不知情。而在匯票到期托收解付時，卻被告之票據(jù)已被除權(quán)并已解付。持票人當如何維護自己的合法權(quán)益？此時，持票人可以按票據(jù)法規(guī)定行使票據(jù)付款請求權(quán)和票據(jù)追索權(quán)，亦可按民法規(guī)定行使票據(jù)侵權(quán)之訴，還可按真實交易關(guān)系進行起訴。各種訴訟在實際中會遇到什么樣的問題，面臨怎樣的訴訟風險？而民訴法第223條所稱之訴，又應作如何理解。本文試圖通過對各種訴訟的分析，談?wù)勛鳛榉ü偃绾我龑М斒氯诉M行訴訟，對目前公示催告程序，存在的問題，提出了自己的看法。

 

[關(guān)鍵詞]票據(jù) 除權(quán) 救濟 侵權(quán)

 

銀行承兌匯票作為一種支付手段，在現(xiàn)代商業(yè)交往中發(fā)揮著越來越大的作用。銀行承兌匯票以商業(yè)銀行信譽作為保證，對于建立社會信用體系，充分利用資金時間價值，都具有十分重要的意義。但是若有人惡意利用公示催告制度，一方面作為支付手段背書流轉(zhuǎn)換取對價，一方面騙取人民法院作出除權(quán)判決并以此向銀行解付，雙重獲得票據(jù)利益，最終將導致善意實際持票人被銀行拒絕兌付，而蒙受損失。此時對于善意持票人而言拿回正當?shù)钠睋?jù)金額是唯一宗旨。

 

根據(jù)《民事訴訟法》第223條規(guī)定，在公示催告程序中，利害關(guān)系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報權(quán)利的，自知道或者應當知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。2012年民訴法大修，此條未作一字修改，目前亦沒有配套司法解釋。所以對該條所指之“訴”，是何種之訴，目前存在巨大爭議。

 

從票據(jù)法角度出發(fā)，善意持票人最終實際擁有票據(jù)，只要票據(jù)真實合法，必要記載事項齊全，形式上背書連續(xù)，能夠證明其與前手之間的真實交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，就應當擁有票據(jù)權(quán)利。在匯票到期被承兌人拒絕付款時，持票人可以向出票人、承兌人、背書人以及其他票據(jù)債務(wù)人行使“票據(jù)付款請求權(quán)”和“票據(jù)追索權(quán)”；再者，最終票據(jù)持有人是因為生效除權(quán)判決導致票據(jù)無效，而致使無法獲得票據(jù)利益的，票據(jù)持有人如果有證據(jù)證明，除權(quán)判決所依據(jù)的事實是錯誤的，理論上可以申請人民法院撤銷除權(quán)判決。

 

但是，《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第16條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人依據(jù)票據(jù)法有關(guān)規(guī)定，對持票人提出的票據(jù)付款請求權(quán)和票據(jù)追索權(quán)，以“人民法院作出的除權(quán)判決已經(jīng)發(fā)生法律效力”為由，予以抗辯的，人民法院應予支持。在人民法院的除權(quán)判決被撤銷之前，意味著持票人手中的票據(jù)已被宣告無效，因票據(jù)而產(chǎn)生之付款請求權(quán)和追索權(quán)亦歸于無效。所以，在行“票據(jù)付款請求權(quán)糾紛”之訴或“票據(jù)追索權(quán)糾紛”之訴之前，應當先申請撤銷除權(quán)判決。但撤銷之訴如何提起，目前各地法院的做法主要有二種。一是，要求當事人按審判監(jiān)督程序提請再審，撤銷除權(quán)判決。另一種是，當事人可以直接按民訴法第223條向原審法院起訴，要求撤銷除權(quán)判決。顯而易見第二種做法，更利于當事人行使權(quán)利。個人認為，民訴法之所以在審判監(jiān)督程序之外，針對票據(jù)除權(quán)單列一條，其本意應是給未能及時申報權(quán)利的票據(jù)當事人一個救濟途徑，目前有少數(shù)部分法院已經(jīng)有以“撤銷除權(quán)判決糾紛”為案由的案件判決。但是最高人民法院《民事案件案由的規(guī)定》中，并沒有“撤銷除權(quán)判決糾紛”，加之民訴法第223條規(guī)定又不太明確。這就成為各地法院受理此類案件的最大障礙。要想將此種做法全面推開，有待于最高人民法院針對此條的司法解釋出臺，并專門添加此項案由。

 

由此可見，若按票據(jù)法起訴，當事人至少要進行二次訴訟，時效過于冗長，也面臨著較大的訴訟風險。即使獲得撤銷除權(quán)的判決書，是否就能直接要求承兌人付款，仍然存在巨大的爭議。那么是否存在其他更為簡潔的訴訟途徑，來維護持票人的合法權(quán)益呢？個人認為，此類糾紛完全可以跳出票據(jù)法，而依據(jù)侵權(quán)責任法和基礎(chǔ)法律關(guān)系來起訴。

 

既然持票人并沒有憑借票據(jù)而獲得交易對價，那么基于真實交易關(guān)系，直接前手之付款義務(wù)便尚未履行，持票人完全可以將被除權(quán)票據(jù)退還給前手，并基于真實交易關(guān)系要求前手重新付款。但是，如果公示催告的時間發(fā)生在持票人獲得票據(jù)之后，也就是該票據(jù)在直接前手背書給持票人時未被公示催告，屬有效票據(jù)，那么當時的背書轉(zhuǎn)讓應當是有效的。此時如果再判決前手重新給付對價，有違公證，與法理也不相吻合。發(fā)生此種情況后，本人認為導致票據(jù)除權(quán)是由于持票人在公示催告期間內(nèi)，未及時申報權(quán)利造成，自身存在過錯，未履行注意義務(wù)，應當視同前手已完成付款義務(wù)，所以應當駁回持票人重新付款的請求。所以公示催告的時間與持票人受讓票據(jù)時間的先后，成為案件的關(guān)鍵。

 

此外，票據(jù)只有一張，承兌人只可能付一次款。票據(jù)持有人最終沒有獲得票據(jù)利益，而票據(jù)利益卻由除權(quán)申請人獲得，如果能夠證明除權(quán)申請人之申請行為不當，除權(quán)申請人實際就侵犯了持票人的合法權(quán)益，持票人可行侵權(quán)之訴，即“票據(jù)損害責任糾紛”之訴；根據(jù)《民訴法》第218條規(guī)定，申請公示催告的主體應是合法的票據(jù)持有人，申請事項限于被盜、遺失和滅失。此時應著重審核其取得票據(jù)的證據(jù)，以及申請事項的真實性、合法性，與除權(quán)判決卷宗的一致性。但是，證明其存在不當除權(quán)申請，證實其構(gòu)成侵權(quán)行為的證明責任在于持票人，實際訴訟中取證難度極大。加之除權(quán)申請人大多是“皮包公司”，與持票人不直接發(fā)生經(jīng)濟往來，法律文書難以送達，應訴率極差，所以也是難度重重。即使勝訴后，執(zhí)行也存在較大困難。

 

可見，一旦票據(jù)被除權(quán)，最終持票人維權(quán)之路困難重重。而各地法院公示催告案件日漸增多，其中不乏惡意申報之人，如何防范于未然？目前法院在審理公示催告案件時，真正的利害關(guān)系人，往往因不知公告而不能參與訴訟。審理過程中，法官只能聽到一面之詞，沒有了抗辯，法院往往不能全面地了解案情，而作出了不一定正確的判決。故個人認為應從以下幾個方面，逐步健全制度，完善相關(guān)法律規(guī)定。

 

首先，法院應對申請人獲得票據(jù)，所依據(jù)的基礎(chǔ)法律關(guān)系予以嚴格審查，不能單憑一紙證明就確認其合法獲得票據(jù)。如：因合同之債而獲得票據(jù)，因?qū)彶楹贤恼鎸嵭?，以及合同的實際履行的證據(jù)。

 

其次，法院應對申請人所稱的公示催告的理由要進行嚴格審查，必須要求申請人提供相關(guān)證據(jù)證明被盜、遺失或滅失的事實。

 

再次，應當引入擔保制度，在受理公示催告申請時，應當要求其提供適格擔保，以防止惡意申報的情形，也便于持票人行使權(quán)利時多一份保證。事實上，《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第38條規(guī)定，失票人向人民法院提起訴訟的，除向人民法院說明曾經(jīng)持有票據(jù)及喪失票據(jù)的情形外，還應當提供擔保。擔保的數(shù)額相當于票據(jù)載明的金額。只可惜這里的“起訴”并不包括公示催告申請。

 

最后，人民法院作出除權(quán)判決的時間，應在銀行承兌匯票到期日的十天后。這樣即使利害關(guān)系人未能看見公告，也能在提示付款時知道票據(jù)被公示催告，促使其申報權(quán)利或進行票據(jù)保全。因為失票人拿到除權(quán)判決書后，即可憑此向承兌人要求付款，不一定要等到匯票到期。事實上，這樣對于承兌人來說也是不公平的。

 

還應提醒當事人在受讓票據(jù)時，應當及時到銀行辦理查詢，確認不存在權(quán)利瑕疵時再行受讓。此外就是及時提示付款，不能延期，盡早發(fā)現(xiàn)問題。

 

總之，我國票據(jù)法中有關(guān)票據(jù)公示催告的規(guī)定，過于簡單，訴訟制度尚不完善，有待于我們通過訴訟促進法制的健全和完善。

[參考文獻]

 

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[3]張旭：《票據(jù)除后如何行使權(quán)利》，江蘇法制報2011年7月15日版，C版。